КОНТРОЛИРУЕМЫЕ ИНОСТРАННЫЕ КОМПАНИИ (КИК) ПРОСТЫМИ СЛОВАМИ: ПОНЯТИЕ, ОБЯЗАННОСТИ, ОТЧЕТНОСТЬ И ОТВЕТСТВЕННОСТЬ

На этой неделе широкую общественность в Украине потрясла поистине эпохальная новость  — 21.05.2020  Президент подписал законопроект №1210 “О внесении изменений в Налоговый Кодекс Украины касательно усовершенствования администрирования налогов, устранения технических и логических неувязок в налоговом законодательстве”.  Законопроекту присвоен № 466-ІХ.

Сразу же после этого в бедное Интернет пространство рынули целые волны фейсбучных комментаторов со стенаниями “все пропало” и “где мои чемоданы?”. 

Наряду с ними появилась масса публикаций и комментариев от сверхумных юристов с ответами “вами надлежащим образом и установленном законодательством порядке, в полной мере должна быть уплачена сумма скорректированной налоговой прибыли за вычетом отрицательной ставки прогрессивного налога….”

Сохраняя трезвый ум и политическую нейтральность команда Trustee Wallet закатала рукава, изучила теперь уже закон и простыми словами расскажет Вам о: 

• контролируемых иностранных компаниях;
• требованиям к отчетности;
• случаях, когда возникает необходимость платить налоги;
• основаниях для освобождения от налогообложения;
• последствиях неподачи отчетов.

Никаких спекуляций и “все пропало”,  только по сути.

ЧТО ТАКОЕ КОНТРОЛИРУЕМАЯ ИНОСТРАННАЯ КОМПАНИЯ (КИК)

Контролируемая иностранная компания — любое юридическое лицо, зарегистрированное в иностранном государстве или территории и находится под контролем физического лица — резидента Украины или юридического лица — резидента Украины (ст.39 2 Закона).

Сюда относятся любые иностранные корпоративные образования, в том числе без статуса юридического лица, в том числе партнерства, трасты, учреждения и организации, а также образования без статуса юридических лиц, которые не платят корпоративный налог и   внесены Кабинетом Министров Украины в отдельный перечень организационно-правовых форм ( № 480 от 04.07.2017).

КТО ОТНОСИТСЯ К КОНТРОЛИРУЮЩИМ ЛИЦАМ

Контролирующее лицо — это физическое или юридическое лицо, которые является прямым или опосредованным собственником (контролером) КИК. Такое лицо должно соответствовать следующим критериям:  (ст.39 2 1.2 Закона) 

1. владеть частью в иностранном юрлице в размере 50 % и более;
2. владеть частью в иностранном юрлице в размере 10 %, при условии, что совокупная часть более, чем 50 % уставного капитала находится в общем владении нескольких резидентов Украины;
3. осуществлять фактический контроль за иностранным юрлицом.

Пункт 2 прописан витиевато, но он направлен против дробления частей уставного капитала между родственниками, коллегами, знакомыми с целью контроля юрлица  и избежания регулирования по правилам КИК.

Далее Закон расписывает, что такое часть в иностранном юрлице, что подразумевается под владением частью и как рассчитывается её размер, если лицо владеет   частями в нескольких юрлицах, но углубляться в мельчайшие детали мы не будем.

Закон отдельно прописывает статус учредителей трастов, учреждений без статуса юрлица, которые не осуществляют контроль над ними.

Примечательно, что Закон вводит понятие “лица, которое осуществляет фактический контроль за юридическим лицом”, сюда относятся следующие случаи: (ст.39 2 1.6 Закона) 

1. предоставление обязательных указаний органам юрлица;
2. ведение переговоров о заключении сделок, которые в дальнейшем утверждаются органами управления только формально;
3. наличие доверенности на заключение существенных сделок сроком более, чем на год без предварительного согласования с органами управления юрлица;
4. указание лица как конечного бенефициара юрлица при открытии банковских счетов;
5. осуществление лицом операций за банковскими счетами юрлица или возможность блокировки таких операций.

И вот здесь широкое поле для разночтений и спекуляций. Например, если читать норму буквально, то контролером можно назвать и операциониста, который просто перечисляет деньги из счетов компании через систему онлайн-банкинга. 

Под удар могут попасть и адвокаты/ представители по доверенности, которые уполномочены заключать сделки без согласования с органами управления.

Вообще, наличие оценочных понятий в такой норме, мягко говоря, очень неправильно: какие указания считать обязательными (может это был совет мудрого коллеги, а не указание), что считать формальным утверждением сделки (подписал документ не очень уверенно или как?)

Таким образом, считаем нецелесообразным и неправильным использование оценочных суждений в понятии контролирующих лиц. Это — нонсенс!

ОТЧЕТ О КИК 

Контролирующие лица обязаны подавать в налоговый орган отчет о КИК одновременно с подачей ежегодной декларации, для физических лиц — это 30 апреля. (ст. 392.5.1 Закона). 

Не имеет значения сумма прибыли КИК или другие моменты, сам факт владения КИК обязывает лицо подавать такой отчет. Первый отчет нужно будет подать до 30.04.2021 г. и к нему обязательно приложить годовую отчетность иностранной компании. 

Содержание отчета о КИК (ст. 392.5.3 Закона):

• а) наименование КИК, адрес, форма, номер;
• б) размер части;
• в) структура владения;
• г) информация о размере дохода и прибыли к налогообложению;
• г) расчет скорректированной прибыли;
• д) информация об освобождении от налогообложения;
• е) суммы дивидендов, полученных КИК от украинских юрлиц;
• є) суммы прибыли КИК, которые были фактически выплачены в пользу контролирующего лица;
• ж) перечень операций КИК с нерезидентами — связанными лицами, с “низконалоговыми странами”  и с лицами, внесенными в отдельный перечень организационно-правовых форм
• з) количество сотрудников КИК  по состоянию на конец отчетного (налогового) года;
• и) информацию о сумме прибыли контролируемой иностранной компании, полученной от постоянного представительства в Украине.

Если срок подачи отчетности в иностранной юрисдикции наступает позже, чем 30.04, подается “усеченный” отчет о КИК с обязательным предоставлением полной информации до конца года (ст. 392.5.4 Закона).

Также, резидент Украины обязан подавать следующую информацию контролирующему органу (ст. 392.5.5 Закона):

• о каждом приобретение доли в иностранном юридическом  лице или начала осуществления фактического контроля;
• об учреждении, создании или приобретении имущественных прав на долю в активах, доходах или прибыли образования без статуса юридического лица;
• о каждом отчуждения доли в иностранном юридическом  лице или прекращении осуществления фактического контроля над иностранным юридическим лицом;
• ликвидации или отчуждении имущественных прав на часть в активах, доходах или прибыли без статуса юрлица.

Срок на подачу уведомления — 60 дней. Понятно? Не говорите потом, что мы Вас не предупреждали.

ОТВЕТСТВЕННОСТЬ 

Предусмотрены штрафы если не подавать отчеты и не платить налоги. Например, за неподанный отчет — 210 200 грн, за то, что лицо не сообщило о том, что получило долю в КИК — 630 600 за каждый факт.

НАЛОГООБЛОЖЕНИЕ ПРИБЫЛИ КИК

Сначала о приятном.

Налоги с КИК платить не надо в случае, если общий доход всех КИК одного контролирующего лица не превышает 2 миллиона евро на конец отчетного периода (ст. 392.3.7 Закона).

А теперь об очень приятном: если размер Ваших доходов от КИК превышает 2 миллиона евро, то налог в Украине таки придется уплатить. По налоговому это называется “часть скорректированной прибыли КИК”.

Плательщик налога — это физическое/ юридическое лицо, которое является контролирующим лицом (об этом мы рассказывали в начале и надеемся, что Вы еще не забыли).

Объект налогообложения — часть скорректированной прибыли иностранного юрлица пропорциональная части контролера. 

Выглядит это так:

• доход компании = 10 М;
• налог в иностранной юрисдикции = 15%
• налог в Украине (НДФЛ 18% + военный сбор 1,5 %) = 19,5%
• лицо владеет 100% в иностранной компании.

100% X 10М — 15% = 10 М — 1.5 М = 8.5 М

19,5% X 8.5 М = 1 М 657.5 К (налог, который нужно оплатить в Украине)

Мы привели общий случай, но в Законе есть масса исключений и особенностей, что по ставке налога, что по базе налогообложения приводить которые в рамках данной статьи — нецелесообразно.

У широкой общественности возникают вопросы о расчете скорректированной прибыли при разных обстоятельствах, в частности, в случаях если иностранное юрлицо реинвестировало доход компании. 

Здесь действует правило ст. 392.3.1 Закона. 

Скорректированной прибылью КИК признается прибыль КИК до налогообложения в соответствии с данными ее неконсолидированной финансовой отчетности, составленной за отчетный календарный год. 

Сумма НДФЛ, подлежащая уплате с прибыли контролируемой иностранной компании (как распределенной, так и не распределенной), уменьшается на сумму налога на прибыль предприятий, фактически уплаченного КИК, включая налоги, удерживаемые из суммы дохода у источника выплаты.

То есть, за базу берется финансовая отчетность иностранной компании за год и облагаться налогом будет сумма, которая указана в отчете как финальная сумма прибыли. В разных юрисдикциях разные правила бухучета, поэтому  ответить на вопросы что включено в прибыль, а что нет — невозможно без изучения юрисдикции и отчета компании.

Примечательно следующее (п. 392.3.1 Закона):

• если в соответствии с законодательством иностранной юрисдикции КИК, не предусмотрена обязанность составления финансовой отчетности, контролирующее лицо должно обеспечить составление финансовой отчетности КИК.
• по требованию контролирующего органа финансовая отчетность КИК должна быть подтверждена письменным отчетом аудиторской компании.

И вишенка на торте:

Контролирующий орган имеет право проверять правильность расчета такой скорректированной прибыли.

В случае если при проведении проверки контролирующий орган устанавливает, что контролирующее лицо рассчитало скорректированную прибыль КИК с нарушением требований настоящей статьи, контролирующий орган самостоятельно осуществляет перерасчет скорректированной прибыли КИК (ст. 392.3.7 Закона).

ОСВОБОЖДЕНИЕ ОТ НАЛОГООБЛОЖЕНИЯ ПРИБЫЛИ КИК (ст. 392.4 Закона)

Скорректированная прибыль КИК не подлежит включению в общий налогооблагаемый доход (не увеличивает финансовый результат до налогообложения) контролирующего лица в случае соблюдения следующих условий:

а) между Украиной и иностранной юрисдикцией местонахождения (регистрации) КИК заключен действующий договор об избежании двойного налогообложения или об обмене налоговой информацией и

б) выполняется любое из следующих условий:

• контролируемая иностранная компания фактически платит налог на прибыль по эффективной ставке не менее базовой (основной) ставки налога на прибыль предприятий в Украине, определенной в пункте 136.1 статьи 136 настоящего Кодекса (18%), или меньше за такую ​​ставку не более, чем на пять процентных пунктов, или
• доля пассивных доходов контролируемой иностранной компании составляет не более 50 процентов общей суммы доходов контролируемой иностранной компании изо всех источников.

С договором об избежании двойного налогообложения все понятно, а что касается других условий — надо прояснить. 

Эффективная ставка рассчитывается  путем деления суммы затрат по уплате налога на прибыль предприятий на сумму прибыли к налогообложению по данным финансовой отчетности за соответствующий календарный год и умножения на 100%.

То есть, за основу берется реальная сумма уплаченного налога иностранной компании. Эту сумму надо разделить на сумму прибыли к налогообложению и умножить на 100 %. Если получится 13 %, лицо освобождается от уплаты налогов в Украине.

Как альтернатива, контролирующее лицо  освобождается от уплаты налогов в Украине если доля пассивных доходов КИК не превышает 50 %. Здесь масса особенностей, но ключевое, что надо понимать: если больше 50 % доходов КИК получено от активной деятельности, с использованием ресурсов и сотрудников компании и компания фактически выполняет существенные функции и несет риски — лицо освобождается от уплаты налогов в Украине.

Команда Trustee Wallet  надеется, что базовые понятия в сфере КИК Вам стали понятней,  насколько это возможно в украинском законодательстве, и в дальнейшем у Вас не будет никаких проблем с подачей такой отчетности.

Автор

Luda Kukuetu

Legal Advisor

Trustee Wallet